诉讼律师谈商业合同风险管理

【培训对象】
总经理/法务总监/合同经理/采购总监/销售总监，尤其适合快销行业客户

【培训收益】
1、全面梳理商业合同的诉讼风险； 2、了解一份好合同的特征； 3、准确掌握合同在制作与修改过程中的技术要领； 4、熟悉快销零供合同与物业租赁合同两类常见合同的技术要点； 5、了解最新买卖合同司法解释与涉外民事关系法律适用的最新司法解释。

课程大纲 Course Outline:

一、   前言

1.        合同风险本质——诉讼风险

1)        不能立案风险

2)        不能举证风险

3)        不能胜诉风险

4)        不能执行风险

2.        必要的诉讼知识准备

1)        管辖？

§   约定管辖

§   管辖针对每项特定义务的补正条款

2)        证据规则

§   举证责任/提供证据责任

§   合同举证责任分配

3.        必要的合同知识准备

1)        越长的合同=越好的合同？

2)        合同总则的补正

3)        买卖合同的准据作用

4.        怎样的一份合同才是好合同——按照形成合同的逻辑关系

1)        确定—— 确定性本身就是合同成立之本意

§   词汇的确定

§   范围的确定（不是意味着都要写出来，是可以推断出来的确定）；

§   可行性的确定 （之前税务合规事项寻求税局书面确认）；

2)        清晰：

§   表达方式；

§   合同结构；流程动态/并列静态 （甲方权利-乙方义务）；

3)        简洁（貌似与确定相互冲突的一种）：

§   措辞

§   结构

二、        准备阶段

1.        准备阶段的风险管控

“订立”—— 起草/ 修改 / 审阅  （具体工作并不重要，但是最终目标是共同的）

1)        事实准备—— 背景/策略

§   渠道：经办business / 公司高管层面

§   内容： 核心利益 / 策略 / 强势 / 弱势地位

2)        法律准备

§   基本法律/地方司法解释

            例如：零供协议角度：合同/税务/竞争

§   争点/判例

3)        架构与定型

§   架构

a)         法律关系结构： e.g. 网店电商合同结构

b)        文本结构及核心条款 e.g. 主协议+从协议/ 框架协议+订单

§   定型

a)         合同名称

b)        合同类型-管辖地确认

4)        范本与个性

三、        订立阶段

1.        一般核心条款

1)        主体

§   设立中公司

§   后续增加的主体

2)        定义条款

3)        标的条款

4)        对价条款

5)        保证条款

6)        违约责任

§   违约金的约定及与赔偿损失的关系

§   可得利益的约定

§   其他费用-律师费用

7)        解约条款

§   单方解除权的约定

§   随意解除权的约定

§   解约与终止的关系

2.        核心条款——快销零供合同

1)        商品价格及其调整

2)        订货及订单

3)        退货、下架、撤柜

4)        商品检验

5)        货款支付及账期

6)        返利及其支付

7)        服务费及其支付

8)        促销措施的方式及其向终端消费者的传导

3.        核心条款——物业租赁合同

1)        租赁物业概况—— 地址、面积等

2)        租赁用途

3)        租赁期限—— 合同期限、免租期、进场日期等

4)        物业交付—— 交付时间、交付条件、交付手续、违约责任

5)        租金及其支付方式—— 支付时间、支付金额、支付方式等

6)        优先续约/承租条款

4.        其他条款：

1)        准据适用——涉外民事关系适用法

2)        争议解决

§   诉讼/仲裁

§   先行协商

§   管辖

3)        税负承担

§   税种名称；

§   包税条款  VAT / CIT

§   扣缴义务 － 境外交易

§   发票

4)        商秘保护

§   商业秘密范围的界定

§   商秘保护期限

5)        不可抗力/情势变更

6)        签章条款

§   签字+公章？/ 签字or 公章？

§   公章：合同章/备案章/财务章？

7)        格式条款

§   认定与后果

§   技术处理

四、        履行阶段风险—— 权利行使与证据固定

1.         合同变更

2.         对方违约

3.         本方解约

 

胡律师，上海元达律师事务所资深顾问，曾在华东政法大学取得诉讼法学硕士学位，且毕业后在上海某一中级人民法院从事商事案件审判工作。在从事律师工作后，胡律师代理各种商事案件，屡有凭借专业功底及诉讼经验而将形势于已极为不利的案件力挽狂澜。除诉讼业务外，胡律师也从事非诉业务中的合同审阅修改等工作；例如，胡律师曾代表某全球领先的食品供应商审查其与全国各连锁超市以及区域经销商的经销协议。相对于传统非诉律师而言，充分将其诉讼经验融入到具体合同审阅修改中，真正实现对合同法律风险的终极控制。

 

 

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